【原創】文/汐溟

微短劇委托制作合同約定，如委托方出現約定的違約情形，制作方有權解除合同，已收制作費不予退還。履行中，制作方主張已收制作費不予退還應滿足哪些條件？  

約定

2023年4月，甲、乙簽訂微短劇委托制作合同，約定甲委托乙制作微短劇，制作費分四期支付。違約責任條款約定：甲應嚴格按照合同約定支付各階段制作費。如因制作費遲延支付導致項目制作周期遲延的不利后果由甲自行承擔，并由乙根據遲延后果對項目制作周期予以調整，由甲承擔因階段款延遲而額外增加的制作成本；如階段款項超過10日尚未支付，乙有權解除合同，已完成制作內容的著作權由甲所有，乙已收取的制作費不予退還。

履行

甲依約支付前三期制作費，因與乙存在糾紛，第四期制作費未及時支付，逾期10日后，乙通知甲解除合同，已收取制作費不予退還。雙方對此產生爭議。

問題

乙不予退還制作費的主張如成立，需同時滿足哪些條件？本文試論如下：

第一，上述條款中已完成制作內容的著作權由甲所有，乙已收取的制作費不予退還的約定雖然也有違約責任的性質，但屬于清理與結算條款，系甲乙對解除后合同清理與結算方式的預先約定，與違約金責任不同，不能脫離解除而獨立存在，故其生效以合同解除為前提。因此，第一個條件應該是乙享有解除權并依法行使解除權，涉案合同具備解除的條件，乙之解除行為能夠產生解除的效力。

第二，前述條款系針對特別違約行為而設定的約定解除權，即需滿足特定解除事由的條件，只有約定的解除事由發生時，約定解除權條款的效力才能被觸發。如果非因約定解除事由，而是其他法定事由觸發法定解除權的行使條件，則無法依據該條款主張上述權利。具體而言，合同約定如階段款項超過10日尚未支付，乙有權解除合同，因此，甲應存在超過10日未支付階段款項的行為。

第三，超出約定期限10日未支付款項構成違約，履行期限應該是明確且具體的，甲、乙對每筆款項的支付期限有明確、具體約定，既無不明確更無變更的情形。如果合同對款項的支付期限不明確，則乙應進一步說明并舉證甲遲延10日未支付制作費，若甲、乙對履行期限曾有變更的約定，則應依據變更的約定認定履行期限。

第四，乙應無違約行為，通常情形下，違約方不享有解除權，特殊情形下，即便違約方可以解除合同，但也需滿足嚴格的條件。

第五，甲遲延10日未支付階段制作費，但無合理抗辯，無正當理由，如甲以乙違約為由主張法定抗辯權，或者其他免責事由，則甲不構成違約，乙不享有解除權，或者即便享有解除權也無權按照約定的清算方式要求甲承擔違約責任。

第六，根據合同的性質和履行情況，合同存在解除的必要。合同雖可約定解除事由，但也應受到合同目的喪失的限制，雖然當事人的違約行為無需達到根本違約的程度，但輕微的違約行為顯然達不到解除的標準。此外，若合同已大部分履行完畢，履行程度很深，接近完畢，也無解除的必要。另外，根據合同的性質，法律應對解除權未作限制。

第七，約定解除權條款合法有效，至少未明顯違反公平或誠信原則。基于意思自治的原則，當事人有權自由約定合同的解除事由，但約定的事由也會受到一定的限制，通常約定一方享有任意解除權的約定無效，將任何違約行為均約定為解除事由的，也需考察具體的違約行為及情形。如雖然有效，但嚴重違反公平原則，依據其執行將產生損害相對方利益的后果，本文認為，約定即便有效也應予以調整。