【原創(chuàng)】文/汐溟

微短劇委托制作合同約定，若委托方遲延支付制作費(fèi)，制作方有權(quán)解除合同，已收取的制作費(fèi)不予退還。前述約定是否是結(jié)算與清理?xiàng)l款？

約定

2022年3月，甲、乙簽訂微短劇委托制作合同，約定甲委托乙拍攝制作微短劇，甲分四期向乙支付制作費(fèi)。違約責(zé)任條款約定：如超過5日遲延支付階段制作費(fèi)，乙有權(quán)解除合同，已收制作費(fèi)不予退還。

履行

甲依約支付了三期制作費(fèi)，但第4期制作費(fèi)超過5日未支付。乙通知甲解除合同，已收的前三期制作費(fèi)不予退還。

問題

違約責(zé)任條款，即乙有權(quán)解除合同，已收制作費(fèi)不予退還的約定是什么性質(zhì)？

評析

本文認(rèn)為，一方如出現(xiàn)約定違約情形，另一方有權(quán)解除合同，已收制作費(fèi)或款項(xiàng)不予退還的約定系結(jié)算與清理?xiàng)l款。

武漢澤泰融通汽車銷售服務(wù)有限公司、武漢龍騰旋塑交通安全設(shè)施制造有限公司租賃合同糾紛一案中，案爭合同約定“澤泰公司有下列情況之一的，金鑫公司有權(quán)解除合同，澤泰公司所建地上建筑物、構(gòu)筑物（不含可拆可搬移的設(shè)備、設(shè)施）無償歸金鑫公司所有，已收款項(xiàng)不予退還：（1）未按約定期限交付租金或其他應(yīng)交費(fèi)用，超過三個月以上的……”。湖北省武漢市中級人民法院（2020）鄂01民終3473號民事判決認(rèn)定該條款系清理?xiàng)l款。湖北省高級人民法院（2020）鄂民申4077號民事裁定認(rèn)為：“上述關(guān)于對地上建筑物、構(gòu)筑物處分的條款，實(shí)為雙方基于房地一體原則，在解除土地租賃關(guān)系后，對地上附著物的協(xié)商處理，原審判決認(rèn)定該條款為清算條款并無不當(dāng)。雖然案涉建筑物、構(gòu)筑物未取得合法的審批及許可手續(xù)，但并不影響雙方就案涉建筑物、構(gòu)筑物達(dá)成的清算協(xié)議效力。澤泰公司申請?jiān)賹彿Q應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方的過錯程度、合同履行情況、公平原則等因素對案涉建筑物、構(gòu)筑物進(jìn)行清理，與合同約定相悖，本院依法不予支持。”

《民法典》第五百六十七條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。”清算條款是當(dāng)事人事先約定了有關(guān)合同終止后的結(jié)算與清理事務(wù)的處理方式。結(jié)算是經(jīng)濟(jì)活動中的貨幣給付行為，包含銀行匯票結(jié)算、商業(yè)匯票結(jié)算、銀行本票結(jié)算、支票結(jié)算、匯兌、委托收款等。清理是指對債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清點(diǎn)、估價和處理。關(guān)于違約責(zé)任和違約金的約定系清理與結(jié)算條款。

結(jié)算與清理?xiàng)l款具有獨(dú)立性，不因合同的解除而終止，而且，如果當(dāng)事人一方未按照有效的結(jié)算和清理?xiàng)l款履行，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。對上述條款性質(zhì)爭論的意義在于，若該條款系違約金條款，因違約金條款是當(dāng)事人通過約定而預(yù)先確定，在違約后生效的給付，高于或低于實(shí)際損失時，可以適當(dāng)調(diào)整。而結(jié)算與清理?xiàng)l款，特別是在合同不能履行情況下達(dá)成的清理?xiàng)l款，形成新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，雙方均應(yīng)依約履行，通常不能調(diào)整。